ПЕРЕДАЧА ПОЛНОМОЧИЙ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ ПО УПРАВЛЕНИЮ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВУ В АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ В ПРАВЕ ТУРЦИИ

ВВЕДЕНИЕ

В праве акционерных обществ совет директоров является обязательным органом, который одновременно управляет компанией и представляет ее (статья 365 Турецкого Торгового Кодекса (ТТК)). Однако, особенно в крупных коммерческих предприятиях, невозможно ожидать, что совет директоров будет лично выполнять все обязанности и полномочия; это затрудняет эффективное и быстрое принятие решений. Поэтому ТТК предоставил совету директоров возможность передавать свои обязанности и полномочия в определенных рамках. Передача полномочий направлена на повышение операционной эффективности акционерных обществ. Тем не менее, это право на передачу не является безграничным; существуют обязанности и полномочия, которые совет директоров должен выполнять лично, и которые являются неотчуждаемыми и непередаваемыми (ТТК ст. 375). В этой статье будут глубоко рассмотрены правовые рамки передачи полномочий совета директоров по управлению и представительству в акционерных обществах, объем непередаваемых полномочий и влияние передачи полномочий на юридическую ответственность.

ОБЯЗАННОСТИ И ПОЛНОМОЧИЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ И НЕПЕРЕДАВАЕМЫЕ ОБЛАСТИ

Совет директоров обладает широкими обязанностями и полномочиями, вытекающими из законов и устава компании. Как правило, полномочия принимать решения по любым вопросам и сделкам, которые не входят в обязанности и полномочия общего собрания, принадлежат совету директоров (ТТК ст. 374). Между советом директоров и общим собранием принят принцип разделения функций, а не отношения подчиненности. Полномочия по управлению регулируют внутренние отношения, а полномочия по представительству — внешние отношения. Руководители принимают решения во внутренних отношениях в качестве поверенных, и в соответствии с этими решениями представители компании осуществляют сделки во внешних отношениях. Полномочия по управлению, пока они не переданы, как правило, используются коллегиально (как совет). Полномочия по представительству, если в уставе нет иного положения, используются по правилу двойной подписи (совместное представительство). Важным отличием является то, что, хотя возможна полная передача полномочий по управлению, за исключением непередаваемых полномочий, в случае передачи полномочий по представительству, обязательно, чтобы хотя бы один член совета директоров оставался уполномоченным на представительство (ТТК ст. 370/2).

НЕПЕРЕДАВАЕМЫЕ И НЕОТЧУЖДАЕМЫЕ ОБЯЗАННОСТИ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ (ТТК СТ. 375)

Статья 375 ТТК перечисляет полномочия совета директоров, которые не могут быть переданы другому лицу и не могут быть отняты у совета. Эти полномочия имеют жизненно важное значение для непрерывности существования и здорового функционирования компании. Совет директоров обязан выполнять эти обязанности как коллегиальный орган; однако это не означает, что работа должна выполняться лично членами совета, это означает, что ответственность совета сохраняется. Привлечение помощи от экспертов в исполнении является требованием обязанности членов совета действовать с заботливостью и лояльностью (ТТК ст. 369). Перечисление в статье 375 ТТК не является исчерпывающим (numerus clausus); существуют и другие полномочия, которые не могут быть переданы в силу закона или их характера.

• Высшее руководство компанией и дача указаний по управлению (ТТК ст. 375/1-a)
• Определение организационной структуры управления компанией (ТТК ст. 375/1-b)
• Установление системы бухгалтерского учета, финансового контроля и финансового планирования (ТТК ст. 375/1-c)
• Назначение и увольнение менеджеров и лиц, имеющих право подписи (ТТК ст. 375/1-d)
• Высший надзор за лицами, ответственными за управление (ТТК ст. 375/1-e)
• Ведение книг, составление отчетов о деятельности и процедуры общего собрания (ТТК ст. 375/1-f)
• Уведомление суда в случае неплатежеспособности (ТТК ст. 375/1-g)

УСЛОВИЯ ПЕРЕДАЧИ ПОЛНОМОЧИЙ ПО УПРАВЛЕНИЮ СОВЕТОМ ДИРЕКТОРОВ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

• Наличие в Уставе Положения, Разрешающего Передачу Полномочий: Положение о передаче полномочий должно быть прямо и непосредственно включено в устав. Благодаря этому положению совет директоров получает разрешение от общего собрания относительно обязанности лично исполнять, вытекающей из отношений представительства (Обязательственно-правовой кодекс (ОПК) ст. 506/1). Уставом могут быть установлены ограничения по лицам или по предмету передачи.
• Наличие Внутреннего Положения Компании, Регулирующего Полномочия по Управлению: Для передачи полномочий по управлению должно быть подготовлено внутреннее положение, принятое решением совета директоров. Внутреннее положение регулирует управление, определяет обязанности, показывает иерархию и устанавливает, кто обязан предоставлять информацию кому (ТТК ст. 367). Внутреннее положение не может противоречить уставу. Как правило, внутреннее положение не требует регистрации и объявления, поскольку это может раскрыть информацию, являющуюся коммерческой тайной.
• Принятие Решения Советом Директоров: Передача полномочий и принятие внутреннего положения должны осуществляться решением совета директоров. Если нет отягчающего положения, решение принимается большинством (ТТК ст. 390/1).
• Передача Полномочий, Не Входящих в Число Непередаваемых Обязанностей и Полномочий: Для передачи полномочий по управлению, переданные полномочия не должны быть среди тех, которые перечислены в статье 375 ТТК и которые являются непередаваемыми по своему характеру.

ЛИЦА, КОТОРЫМ МОГУТ БЫТЬ ПЕРЕДАНЫ ПОЛНОМОЧИЯ ПО УПРАВЛЕНИЮ, И ПОСЛЕДСТВИЯ

Полномочия по управлению могут быть переданы членам совета директоров, третьим лицам, не являющимся членами совета директоров (они могут быть сотрудниками компании или акционерами), или обоим.

• Передача Членам Совета Директоров: Члены совета директоров, которые принимают полномочия, принимают решения как по переданным вопросам, так и выполняют непередаваемые обязанности. Отношения между членом совета директоров и компанией в решениях Высшего апелляционного суда и в доктрине в основном основаны на отношениях представительства.
• Передача Третьим Лицам: Третьи лица, которым переданы полномочия, приобретают статус органа, и у них возникают обязанности и ответственность по заботливости и лояльности, как у членов совета директоров. Однако эти лица не могут использовать непередаваемые полномочия, так как они не являются членами совета директоров.
• Ответственность: При передаче полномочий в соответствии с законом, как правило, ответственность передающего члена совета директоров прекращается и переходит к лицу, принимающему полномочия (ТТК ст. 553/2). Однако передающие члены обязаны проявлять разумную заботливость при выборе, надзоре и даче указаний лицу, принимающему полномочия; в противном случае ответственность сохраняется (ТТК ст. 553/3).

ПЕРЕДАЧА ПОЛНОМОЧИЙ ПО ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВУ СОВЕТОМ ДИРЕКТОРОВ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

1. Использование и Ограничения Полномочий по Представительству

Полномочия по представительству – это совершение акционерным обществом юридических сделок с третьими лицами, в результате которых возникают права и обязательства. Как правило, полномочия по представительству принадлежат совету директоров.

• Правило Двойной Подписи: Если совет директоров состоит не из одного человека и в уставе нет противоположного положения, полномочия по представительству используются с двойной подписью (ТТК ст. 370/1). Если правило двойной подписи нарушается, применяются положения о несанкционированном представительстве (ОПК ст. 46 и след.), и сделка считается недействительной в подвешенном состоянии. Однако в решениях Высшего апелляционного суда признается, что даже одна подпись может связывать компанию, если она действует противоречиво своим предыдущим действиям (в соответствии с принципом добросовестности).
• Отказ от Принципа Ultra Vires: Санкция принципа «ultra vires«, существовавшего в прежнем ТК, изменилась с принятием нового ТТК. Сделки лиц, уполномоченных на представительство, даже выходящие за рамки предмета деятельности компании, как правило, связывают компанию (ТТК ст. 371/2). Однако, если третье лицо знало или должно было знать, что сделка выходит за рамки предмета деятельности, сделка не связывает компанию. Компания имеет право регресса в отношении представителя, который вышел за рамки предмета деятельности.
• Ограничение Полномочий по Представительству: Ограничения, наложенные на полномочия по представительству, такие как ограничения по предмету, сумме или сфере деятельности, как правило, не могут быть противопоставлены добросовестным третьим лицам (ТТК ст. 371/3). Только ограничения, связанные с привязкой полномочий по представительству к делам центрального офиса компании или ее филиала, или установление принципа совместного представительства (двойная подпись), могут быть противопоставлены третьим лицам, если они зарегистрированы и объявлены в торговом реестре. Если доказано, что третье лицо точно знало об ограничениях (позитивная осведомленность), то и другие ограничения также влекут последствия для третьего лица.

2. Передача Полномочий по Представительству (Уполномоченный Член и Менеджеры)

Совет директоров может передать полномочия по представительству уполномоченным членам (из числа членов совета директоров), менеджерам (третьим лицам) или обоим (ТТК ст. 370/2).

• Необходимо Сохранение Полномочий у Хотя бы Одного Члена: При передаче полномочий по представительству обязательно, чтобы хотя бы один член совета директоров обладал полномочиями по представительству (ТТК ст. 370/2). Это правило направлено на предотвращение полного устранения совета директоров от процесса.
• Понятие Murahhas (Уполномоченный): Термин «murahhas» обычно используется как «уполномоченный член» для членов, которым переданы полномочия по представительству, и как «уполномоченный менеджер» для третьих лиц. Лица, которым переданы полномочия по представительству, приобретают статус органа.
• Обсуждение Требований к Форме: В отличие от передачи полномочий по управлению, статья 370 ТТК не требует положения в уставе или внутреннего положения для передачи полномочий по представительству. Это положение является спорным в доктрине: некоторые авторы утверждают, что эти полномочия должны рассматриваться совместно, в то время как другие указывают, что это не является обязательным, поскольку в законе явно не требуется. Однако обязательно, чтобы решение о передаче было принято советом директоров (ТТК ст. 370/2) и чтобы нотариально заверенная копия была зарегистрирована и объявлена в торговом реестре (ТТК ст. 373/1).

3. Помощники Коммерсанта и Представители с Ограниченными Полномочиями

Помимо передачи органам (ТТК ст. 370/2), совет директоров может также назначать коммерческих представителей и коммерческих поверенных в рамках статьи 368 ТТК. Эти назначенные лица не приобретают статус органа, но все же могут действовать от имени компании.

• Коммерческий Представитель (Ticari Temsilci): Коммерческий представитель (ticari mümessil) — это лицо, которому предоставлены полномочия по управлению коммерческим предприятием и его представительству (ОПК ст. 547). Даже если его полномочия не зарегистрированы, он может быть назначен косвенно и связывает компанию в отношении добросовестных третьих лиц.

Представитель с Ограниченными Полномочиями (ТТК ст. 371/7): Этот пункт позволяет членам совета директоров, не уполномоченным на представительство, или лицам, связанным трудовым договором, быть назначенными коммерческими поверенными или другими помощниками коммерсанта с ограниченными полномочиями. Для того чтобы полномочия, предоставленные этим лицам, были действительны, они должны быть указаны во внутреннем положении, и это внутреннее положение должно быть зарегистрировано и объявлено в торговом реестре. Это регулирование смягчило принцип безопасности сделок, создав презумпцию того, что третьи лица знали об этих ограничениях. Этот пункт критикуется в доктрине за то, что он позволяет членам совета директоров, которые передали полномочия по представительству, снова предоставить полномочия по представительству

ВЛИЯНИЕ ПЕРЕДАЧИ ПОЛНОМОЧИЙ НА ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

Члены совета директоров несут ответственность перед компанией, акционерами и кредиторами, если они по своей вине нарушают свои обязательства, вытекающие из закона или устава (ТТК ст. 553/1). В этой ответственности основой является вина, и принят принцип дифференцированной солидарной ответственности.

Передача полномочий, как правило, переводит ответственность на лицо, принимающее полномочия (ТТК ст. 553/2). Однако передающие члены совета директоров продолжают нести ответственность, если они не проявят разумную заботливость при выборе, надзоре и даче указаний лицам, принимающим полномочия. В случае передачи непередаваемых полномочий ответственность всегда остается за советом директоров, так как передача противоречит закону.

В случае совершения противоправного действия лицами, обладающими полномочиями по представительству, при исполнении своих обязанностей, компания несет прямую ответственность (ТТК ст. 371/5, Гражданский кодекс Турции (ГК) ст. 50/2). Компания имеет право регресса в отношении представителя, совершившего противоправное действие.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Передача полномочий по управлению и представительству в акционерных обществах является требованием современной коммерческой жизни для эффективной и быстрой работы компании. ТТК разделил эти два полномочия и регулировал условия их передачи по отдельности.

В то время как для передачи полномочий по управлению требуется положение в уставе и внутреннее положение (ТТК ст. 367), отсутствие в законе четкого требования к форме для передачи полномочий по представительству (ТТК ст. 370) вызвало споры в доктрине, однако практика показывает, что передача осуществляется решением совета директоров и регистрацией/объявлением.

Чтобы совет директоров мог освободиться от ответственности, передача должна соответствовать условиям, предусмотренным законом (устав, внутреннее положение, решение совета директоров) и касаться вопросов, не входящих в непередаваемые полномочия, указанные в статье 375 ТТК. В частности, такие обязанности, как высшее руководство, организация компании, установление финансового порядка и высший надзор, остаются в ведении совета директоров. Несмотря на передачу полномочий, обязанность передающих членов проявлять заботливость при выборе и надзоре за лицами, принимающими полномочия, сохраняется. Коммерческое право обеспечивает гибкость органов управления, в то же время тщательно сохраняя эти механизмы ответственности с целью защиты компании и акционеров.

Av.Arb.M.İslam AMİRHAN

Адвокат Медиатор M.İslam AMİRHAN